2021-01-12
中山市第一人民法院
原告（反诉被告）：王某松，男，1981年10月5日出生，汉族，住广东省广州市白云区。
委托诉讼代理人：伍成才，广东凯成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：余立城，广东凯成律师事务所律师。
被告（反诉原告）：某司甲，住所地广东省中山市。
法定代表人：王某，总经理。
委托诉讼代理人：王某敏，该司员工。
委托诉讼代理人：魏文珊，广东厚弘律师事务所律师。
第三人：某司乙，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：胡敏。
原告王某松与被告某司甲（以下简称某司甲）,第三人某司乙（以下简称某司乙）合同纠纷一案，本院于2021年1月19日立案受理后，被告某司甲向本院提起反诉，本院依法将本诉与反诉合并审理。本院依法先适用简易程序，后组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）王某松的委托诉讼代理人伍成才，被告（反诉原告）某司甲的法定代表人王富及委托诉讼代理人魏玉珊、王玉敏到庭参加诉讼，第三人某司乙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
【当事人主张】
原告王某松向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告支付原告艺人直播分成费用67903元；2.判令被告支付原告天睿公会返点金额22634元（按10%计算）;3.判令被告支付原告退还加盟费30000元；4.判令被告支付原告违约金100000元；5.判决原告与被告解除加盟代理合作协议。诉讼过程中，原告变更第一诉讼请求金额为75022元，变更第二项诉讼请求金额为25007元，并撤回第五项诉讼请求。事实与理由：被告与原告于2020年5月1日签订书面加盟代理合作协议书，授权原告加盟其在酷狗繁星平台成立的天睿公会，成为其在广州的代理商。原告方不是作为被告方委托代表、雇员或合伙人，原告方无权以被告方的名义签订协议，使被告方负责费用及承担任何义务。原告每个月推荐艺人主播给被告，通过试镜，录制视频，递交材料后，由艺人主播与被告签约，加入被告的天睿公会，通过酷狗繁星平台审核后正式成为主播，并由此产生直播收益。艺人主播的收益除去酷狗繁星平台系统抽成50%以外，该艺人主播的提成由原告与艺人商定，艺人占35%,原告占15%,被告所属天睿公会另外从第三人酷狗繁星平台获得22%返点，其中10%由天睿公会再另行返点给原告。从2020年6月起，原告先后向被告所属天睿公会推荐了七名艺人主播：1.王某梅（TR小燕妹妹）、2.王某佳（TR小佳妹妹）、3.王某霞（潮汕霞妹）、4.王某淳（1小纯Baby)、5.蔡某冰（TR冰妮Baby)、6.梁莉芬（任星龙）、7.谢雪（Y轩轩子）,并成功在酷狗繁星平台开播，产生了可观的直播收益。按照双方合同约定，每月直播所产生的收益，被告方在当月月底结算当月总收益，并和原告方对账。双方确认后，被告方应按照本合同约定的分成比例，于次月25日前将款项全额转到原告方账户，原告方收到后于五天内即30号向艺人主播进行对应的发放。被告在收到第三人酷狗繁星平台相关费用后却迟迟不肯向原告及艺人主播付款，在被告多次催促下，被告于2020年8月25日才将2020年6月直播分成费用15390元通过微信支付给原告。截止2020年11月30日，被告一共拖欠艺人主播分成费用158441元（不包含平台抽成费用）。由于被告拒不按照代理协议履行付款义务，也不肯与原告推荐的主播书面签约，导致主播人心浮动，有三个主播宁愿支付高额转会费愤而转向其它公会（同属酷狗繁星平台）。被告的违约给原告造成了巨大的经济损失。原告为维护自己的合法权益，根据合同法及民事诉讼法的相关规定，特向法院提起诉讼，请法院依法查明事实，支持原告的诉讼请求。
被告某司甲辩称，一、鉴于王某松在庭审中已承认其有成立广州市壹号传媒公司，以及开办壹号传媒公会经营与某司甲向竞争的主播项目的事实，某司甲认为王某松行为已经构成严重违约，因此王某松在《民事起诉状》主张的诉求请求无事实和法律依据，应予以驳回。1.关于王某松主张的诉讼请求第一项、第二项及第四项，根据某司甲与王某松签订的《加盟代理合作协议书》可知，某司甲在酷狗繁星平台上已成立天睿传媒公会，而王某松无公会平台资格但有大量的主播资源。故某司甲同意王某松作为合作方，王某松旗下的艺人加入天睿公会在酷狗繁星直播平台上开展直播活动获取利益。该艺人由王某松独自管理、对接、结算和提供场地开播，某司甲仅提供合作协议书约定的指导、培训义务。合作协议书第六章第十四条：本合同期间，禁止乙方主经营与甲方竞争的主播项目业务，如其业务获得利益归合伙人，造成损失按实际损失赔偿。合作协议书第六章第十五条：如因乙方原因导致合同无法履行而解除，乙方推荐艺人签约的《网络主播协议》仍需继续履行至合约期结束，期间停止乙方的分成费用，甲方无需按本合同约定支付相应款项。合作协议书第六章第十六条：未经甲方书面许可，乙方在其他网站从事与本协议规定的在线演艺直播活动相同或类似行为，视为乙方当方面违约，甲方有权要求乙方立即停止未经许可的合作，同时乙方需要向甲方支付违约金人民币10万元。协议履行期间，王某松于2020年7月23日在广州市白云区市场监督管理局注册成立广州市壹号传媒有限公司。2020年8月10月，在酷狗繁星直播平台创建壹号传媒公会，从事直播活动。2020年9月，王某松煽动某司甲公会下的多名主播转会至其公会名下。而王某松庭审中抗辩某司甲曾批准其开办公司，该抗辩理由不充分应予以驳回，从时间上看王某松是于2020年8月8日以招聘不到艺人为由微信王添，王添仅建议开营业执照到58网站招聘，并未同意其开办传媒公司的营业执照和另行在酷狗平台开设公会进行艺人主播活动。实际上，王某松早于2020年7月23日未经某司甲同意就办理广州壹号传媒公司营业执照，2020年8月10日在酷狗平台开办壹号传媒公会并开展艺人主播活动，该行为与王某松是否微信询问王添如何招聘艺人一事并无关联，是王某松早已预谋自行设立公司和公会，其行为有违诚实信用原则，已构成根本违约，严重损害某司甲的合法权益，且在王某淳案中某司甲提交的证据可得知，艺人王某淳在录音中承认，关于转会费是都是“老板”出的，即转会费实际是王某松支付，也是王某松恶意煽动艺人们转会。依照协议约定某司甲有权拒绝向其支付直播分成收益，恳请法院驳回王某松在的诉讼请求第一项、第二项及第四项。2.关于王某松主张的诉讼请求第三项，合作协议书第五章第十二条第1点第2点约定，由甲方对乙方推荐的艺人提供与本项目有关的必要协助、指导、材料提交、心态培训、技能培训、艺人包装等。合作协议书第八章“加盟本公司条件”第1点加盟费30000元，某司甲认为基于双方意思表示，王某松同意加盟某司甲并支付加盟费，目的是签约后利用公司平台和资源培训、提升王某松旗下艺人主播水平。现双方签订的合作协议书并未解除，该协议仍在履行期间，某司甲按协议约定提供平台资源和主播培训义务，2020年8月发现王某松违约情形后也多次要求其停止运营壹号传媒保留艺人继续在天睿公会开播，但王某松不仅未停止壹号传媒公会，还不断转走推荐艺人到壹号传媒公会开播扩大某司甲经济损失，该行为已经构成根本违约，且合作协议也并未约定退还加盟费等条款，因此某司甲无需向其返还加盟费，恳请法院驳回王某松诉讼请求第三项。二、基于王某松违约，某司甲有权根据双方签订的《加盟代理合作协议书》提出反诉要求其赔偿可得预期损失、违约金100000元，以及返还对艺人的扶持款。1.关于计算可得预期损失，应先确定五名主播艺人王某佳、王某淳、王某梅、蔡某冰、王某霞每月主播收益、公会返点等数据（详细见附件一）。预期损失计算公式：（某司甲总收益开播月数）x停播月数，本案中，某司甲的反诉状中关于艺人预期损失的计算公式不明确，应以本答辩状公式为准。根据中山市第一人民法院协助查询函（回执）内容，可以明确：王某霞2020年8月收益的100%为7458.37元；王某霞2020年9月收益的100%为12822.52元；某司甲收益：2020.8、9公会返点12.5%:2326元，月平均：1163元，停播共计32个月，逾期损失为1163×32=37216元。王某淳2020年8月收益的100%为6717.83元；王某淳2020年9月收益的100%为9545.03元；某司甲收益：2020.8、9公会返点12.5%:1821元，月平均911,911×32=29152元。蔡某冰2020年8月的部分收益为4524.09元，剩余收益在公会抽成；蔡某冰2020年9月的部分收益为1375.49元；剩余收益在公会抽成；某司甲收益：2020.8、9公会返点12.5%:750元，月平均375,375×32=12000元王某佳2020年8月的部分收益为17800元，剩余收益在公会抽成；王某佳2020年9月的部分收益为14133.87元，剩余收益在公会抽成；某司甲收益：【（扶持期）8月天睿公会收益+8月公会返点22.5%】+9月公会返点=11212+(16669+5316)22.5%+(13258+4073)12.5%=18325元，月平均：9163,9163×32=293216元。王某梅2020年8月的部分收益为55170.93元，剩余收益在公会抽成；王某梅2020年9月的部分收益为17913.68元，剩余收益在公会抽成；王某梅2020年10月的部分收益为6674.07元，剩余收益在公会抽成；王某梅2020年11月的部分收益为4325.81元，剩余收益在公会抽成；王某梅2020年12月的部分收益为6306.62元，剩余收益在公会抽成；王某梅2021年1月的部分收益为6006.64元，剩余收益在公会抽成；王某梅2021年2月的部分收益为4419.3元，剩余收益在公会抽成；王某梅2021年3月的部分收益为3851.41元，剩余收益在公会抽成；王某梅2021年4月的部分收益为1047.73元，剩余收益在公会抽成；某司甲收益：【（扶持期）8月天睿公会收益+8月公会返点22.5%】+2020.9-2021.4公会返点12.5%=36938+(49405+20989)22.5%+611512.5%=53541元，月平均：5949,5949×31=184419元，以上共计556003元。2.关于违约金100000元，依据合作协议书第六章第十六条：未经甲方书面许可，乙方在其他网站从事与本协议规定的在线演艺直播活动相同或类似行为，视为乙方当方面违约，甲方有权要求乙方立即停止未经许可的合作，同时乙方需要向甲方支付违约金人民币100000元。截止至今，王某松仍未停止运营壹号传媒公会，恶意煽动艺人转会至壹号传媒公会，不断扩大某司甲损失，某司甲有权依据合同约定要求王某松赔偿违约金100000元。3.关于返还艺人扶持款，合作协议书第八章“加盟本公司条件”第8点，三个月提前结算扶持期。证明王某松与某司甲之间已在《合作协议书》就有协商约定对王某松推荐艺人有扶持计划，王某松本人已知情。《天睿传媒艺人扶持协议》的第一条合作内容约定，第一个月扶持星币3000000-5000000左右，人民币约30000-50000。第二个月到第三个月扶持星币看具体情况而定，基本创收费用与主播除去扶持星币甲乙50%对分。第二条合作期限，扶持日期合作期限为三个月，自2020年6月1日至2020年9月1日。第三条工作时间、收益第1点，前3个月除去扶持到后台星币，剩余后台星币与甲方乙方50%50%,无返点提成。第五条违约罚款第2点，若乙方在本协议约定合作期间内违约，停播，给甲方造成经济损失，则甲方有权向乙方追偿不低于30000元的违约赔偿。本案中，其一虽《天睿传媒艺人扶持协议》不是由王某松本人签订，但实际上《合作协议书》第八章“加盟本公司条件”第8点已经约定结算扶持期事宜，因此该份《扶持协议》约定内容是《加盟合作协议书》的附件合同，《扶持协议》约定的期限在《加盟合作协议书》期限内，扶持的对象均是王某松基于《合作协议书》推荐的艺人王某梅、王某佳，王某松以及推荐艺人是扶持对象的实际获益者。其二从某司甲提供的证据“全员暴富天睿”微信群可得知，王某松与王放锐有共同参与《加盟合作协议书》项目，也明确某司甲有对王某松旗下艺人提供7920000扶持星币，不排除是王放锐个人表见代理行为签署《扶持协议》,王某松应对该协议承担法律责任。其三从王某梅主动返还扶持款事宜可以得知，根据双方的交易习惯王某松应向某司甲返还扶持星币，但因为艺人王某梅6月属于自提收益，因此由某司甲与王某松协商后由王某梅通过微信直接向某司甲运营王添返还扶持款24890元。其四庭审中关于是否应当返还扶持款问题，王某松、王某梅均未否认，只是抗辩称已经返还完毕无需返还某司甲主张的尚欠款项，并对于星币换算公式有异议和认为应当由艺人王某梅继续返还剩余款项。在《扶持协议》的第一条合作内容约定第一个月扶持星币3000000-5000000左右，人民币约30000-50000,该约定已经明确星币换算公式：100星币=1元，以及在某司甲提供的酷狗客户平台关于星豆换算的截图和根据王某松自己担任壹号传媒公会会长的操作经验均可得知，双方对该换算公式应是无异议的。因此，鉴于双方签订的《合作协议书》、《扶持计划》,以及微信群、微信转账记录可得知，某司甲与王
原告（反诉被告）王某松分别围绕诉讼请求及答辩意见提供了证据。被告（反诉原告）某司甲就其答辩意见及反诉请求提交证据。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2020年5月1日，某司甲（甲方）与王某松（乙方）签订《加盟代理合作协议书》（以下简称加盟协议）,约定：鉴于甲方具有文化艺术经营资质的酷狗繁星平台签约公司，在酷狗繁星平台上成立了天睿传媒公会，且乙方拥有大量优质的艺人主播资源，欲与甲方合作，以共同推进某司甲天睿公会的发展；鉴于甲方在酷狗繁星平台成立了天睿公会，现授权乙方加盟甲方，成为其在广州的代理商；本合同期限为3年，自2020年5月1日起至2023年5月1日；乙方的加盟模式为乙方在广州市白云区室开设主播店经营酷狗繁星主播项目，具体地址以乙方实际经营地为准；作为一个企业法人或经营者，乙方应就其活动自行承担经营费用和相关风向，处理与艺人主持之间的劳务关系，以及从合法经营中获得利润；艺人主播每个月直播总收益包括两部分：一、星豆；二、酷狗繁星平台给予艺人主播的底薪。该两部分收益由乙方自行与推荐的主播艺人分配；乙方和艺人主播之间的具体合作模式（如全职和兼职）以及分成比例亦可自行协商，超出上述标准的主播艺人分配；艺人主播的收益方式结算如下：乙方推荐的艺人通过试镜及录制视频，并成功提交资料签约后，每月直播所产生的收益，甲方在当月月底结算当月总收益，并和乙方对账。双方确认后，甲方应按照本合同约定的分成比例，于次月25日将款项全额转到乙方账户，乙方收到后于5天内即30号前向艺人主播进行对应的发放；甲方应按约定按时间向乙方支付艺人直播分成费用；本合同期内，乙方不得与其他同类网络平台签订任何合作协议，乙方不得有任何煽动家族/艺人/金主/服务于外站的行为；本合同期间，禁止乙方经营与甲方竞争的主播项目业务，如其业务获得利益归合伙人，造成损失按实际损失赔偿；如因乙方原因导致合同无法履行而解除，乙方推荐艺人签约的《网络主播协议》仍需继续履行至合约期结束，期间停止乙方的分成费用，甲方无需按本合同约定支付相应款项；未经甲方书面许可，乙方在其他网站从事与本协议规定的在线演艺直播活动相同或类似行为，视为乙方单方面违约，甲方要求乙方立即停止未经许可的合作，同时乙方需向甲方支付违约金100000元。合同还约定了其他事项。某司甲在该协议书落款甲方处加盖公章，王某松在乙方处签名并捺指模。
2020年7月23日，广州市壹号传媒有限公司（以下简称壹号传媒公司）登记成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资）,现法定代表人、股东为潘伟明。2020年8月10日，壹号传媒公司在酷狗繁星直播平台成立壹号工会。2020年9月24日，壹号传媒公司企业性质由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资）,股东由王某松、王放锐变更为潘伟明，法定代表人、董事由王某松变更为潘伟明。
2020年8月25日，某司甲方向王某松发送对账单，对账单载明艺人（星龙、圆登登、昵称为快乐、冰妮、小燕妹妹、小佳妹妹、轩轩子、小纯baby、潮汕霞妹）6月份、7月份税后收益14632.6元。同日，某司甲方说16432-1042=15390,并向王某松微信转账15390元。
2020年9月，王某霞（酷狗ID1404160726)、王某淳（酷狗ID1683899804)、王某佳（酷狗ID1512774054）以“我要付费转会”为由申请转会，审核结果为“已操作转会申请”,王某梅（酷狗ID1535583225）以“公会产生严重过错，我要申请退会”为由申请退会，审核结果为“经核实您所属合约公司为挂靠公会，平台暂无法处理您的申请”。壹号传媒公会主页显示王某霞、王某淳、王某佳为该公会主播。
另查，某司甲主张应返还其艺人扶持款54310元，提供天睿传媒艺人扶持协议及微信群名为“全员暴富天睿（3)”的微信聊天记录予以证明。其中天睿传媒艺人扶持协议是某司甲作为甲方与天睿传媒广州分公司作为乙方（列明代表人：王放锐，地址：双飞人大夏）于2020年6月1日签订，载明：甲方扶持乙方推荐优质合作主播……第一个月扶持星币300万至100万左右，约3到5万元……第二个月到第三个月扶持星币看具体情况而定，基本创收费用与主播除去扶持星币甲乙50%对分；前3个月除去扶持到后台星币，剩余后台星币与甲方乙方50%,无返点提成……扶持时间过后，乙方主播后台收益由乙方自行安排。该协议甲方处某司甲法定代表人王富签名，乙方处加盖某司甲印章。微信群聊天记录的微信群成员为王添、王某松、王放锐，某司甲称王添是其公司人员，王放锐与王某松是合作关系，同时王放锐是王某梅的父亲，其中部分聊天内容如下：2020年6月4日，王添说：……TR小燕……累计70万币，王某松回复赞赞赞的表情，王放锐回复ok;2020年6月8日，王添说：……6月8号刷小佳30万，累计100万币；2020年6月30日，王添说：……上个星期六刷了600万给燕梅，累计700万，6/30刷92万，累计792万。2020年7月10日，王某梅向王添转账24890元。某司甲主张792万星币价值79200元，扣减已支付24890元，应当返还金额为54310元。
再查，王某松提交其与王添的微信聊天记录，拟证明其成立壹号传媒公司是经过某司甲同意的。其中部分微信聊天内容如下：2020年8月8日，王某松说：房租加水电每个月一万……王添说：你去办个传媒行业的营业执行，然后注册58平台可以招人啊……王某松说：好；靠这几个这样的成绩不说亏，肯定赚不了的。
还查，王某松向本院申请调取王某梅、王某霞、王某淳、王某佳、蔡某冰的实名认证信息及2020年6月至今所有直播分成费用明细及某司乙与某司甲之间关于上述人员的转账记录。本院依法向王某松出具律师调查令，查询函回执内容显示：王某梅（酷狗ID1535583225)、王某霞（酷狗ID1404160726)、王某淳（酷狗ID1683899804)、王某佳（酷狗ID1512774054)、蔡某冰（酷狗ID1712312945）与某司甲之间的结算金额分别为105716.2元（2020年8月至2021年4月期间）、20280.89元（2020年8月至9月）、16262.86元（2020年8月至9月）、31933.87元（2020年8月至9月）、5927.59元（2020年8月至2021年5月）,王某松据此主张某司甲应向其支付其推荐的主播直播分成费用75022元【(105716.2元+20280.89元+16262.86元+31933.8元+5927.59元）70%30%】、天睿公会返点金额22634元【(105716.2元+20280.89元+16262.86元+31933.8元+5927.59元）70%10%】。
【一审法院认为】
本院认为，本案为合同纠纷。某司甲与王某松签订的协议书是双方真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性、禁止性规定，合法有效，双方均应恪守履行。关于某司甲、王某松是否违约的问题。从合同的履行情况来看，协议书约定本合同期间，禁止王某松经营与某司甲竞争的主播项目业务，王某松违约于2020年7月23日成立壹号传媒公司且随后在酷狗繁星直播平台成立壹号工会，从事直播活动，其向某司甲推荐的案涉王某霞、王某淳、王某佳主播亦转到壹号工会，某司甲与王某松签订案涉加盟代理合作协议，由王某松向其推荐优质艺人主播、共同推进某司甲的合同目的明显无法实现，王某松的行为显属重大违约，应承担相应的违约责任。王某松抗辩其成立壹号传媒公司是经过某司甲同意，某司甲不予确认，且其提供的微信聊天记录并未反映某司甲同意其成立壹号工会，对其该抗辩意见，本院不予采纳。合同约定因王某松违约，导致合同无法履行的，停止王某松的分成费用，某司甲无需按照合同约定支付相应款项，故此，某司甲未支付王某松违约期间的直播分成费不构成违约；同理，王某松主张某司甲向其支付直播分成费及返点款项，本院不予支持。
关于违约责任的认定和处理问题。加盟协议约定，王某松在其他网站从事与本协议规定的在线演绎直播活动相同或类似行为，视为王某松单方面违约，王某松应向某司甲支付违约金100000元。虽然王某松抗辩该协议约定的是其他网站，但是联系加盟协议的上下文条款，王某松直接在酷狗繁星直播平台成立壹号工会从事直播活动的行为，明显违反了合作协议的约定及违背合作协议的合同目的，某司甲主张依据该条规定，王某松向某司甲支付违约金100000元，本院予以支持。关于某司甲主张王某松赔偿预期损失289163元的主张。首先，某司甲主张该预期损失并无明确的合同约定，其次，在本院已支持王某松向某司甲支付违约金100000元，且对于王某松主张的违约期间的分成费用未予支持的情况下，某司甲未举证证明其实际损失超出合同约定的违约金数额，本院对于某司甲主张的预期损失，不予支持。
对于王某松主张退回加盟费30000元的问题。王某松主张退回加盟费即要求解除双方签订的案涉合同，如前所述，双方签订案涉合同的合同目的已无法实现，综合本案合同履行情况及双方庭审所述，本院认定案涉合同予以解除。由于合同未约定合同期限届满后或合同解除后对于已经交纳的加盟费如何处理，结合合同约定合作期间及双方实际履行合同的实际情况、违约程度，本院酌定某司甲向王某松返还加盟费20000元，对于超出的部分，本院予以驳回。
关于某司甲主张王某松返还艺人扶持款54310元的问题。
某司甲主张王某松是艺人扶持协议的相对方，王某松不予确认，某司甲提供的证据亦不足以证明其主张，且即使认定扶持协议的相对方是王某松，该协议亦未对某司甲为扶持主播而投入的扶持新币如何处理进行约定，故此，某司甲主张王某松返还艺人扶持款54310元，缺乏依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款，判决如下：
一、被告某司甲于本判决发生法律效力之日起七日内向原告王某松返还加盟费20000元；
二、反诉被告王某松于本判决发生法律效力之日起七日内向反诉原告某司甲支付违约金100000元；
三、驳回原告王某松的其他诉讼请求；
四、驳回反诉原告某司甲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费元（原告王某松已预交）,由原告王某松负担元，被告某司甲负担元并于本判决生效之日起七日内迳付原告王某松；反诉受理费元，（反诉原告某司甲已预交）,由反诉原告某司甲负担元，反诉被告王某松负担元并于本判决生效之日起七日内迳付反诉原告某司甲。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。